大部分人没法区分施工人和实际施工人，其实合同法规定的施工人是指包括建设施工合同所有的施工主体，并且是指有效建设工程施工合同主体，并不包括非法转包、违法分包的承包人。也就是说合同法说的施工人仅指合法施工人。

“实际施工人”最早出现在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称《建设工程司法解释》），即第四条、第二十五条和第二十六条，三处均是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、挂靠人（严格来讲并非法律概念，是指没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人），实际施工人应做限制解释，注意区分好司法解释的“实际施工人”与法条表述的“施工人”。